Общество с ограниченной ответственностью в процессе ведения обычной хозяйственной деятельности совершает большое количество различных гражданско-правовых сделок. Между тем, иногда характер и содержание сделки не так важны, как ее размер. Ведь чем дальше от кризиса, тем больше возможностей для заключения крупных и перспективных сделок. Гражданское законодательство предъявляет особые (повышенные) требования к крупным сделкам. Поэтому предлагаем разобраться, какие сделки считаются крупными для компаний в форме ООО, а также кто и почему должен проявлять бдительность при таких сделках.
Глава 9 «Сделки» ГК ничего не говорит о крупных сделках. Это связано с тем, что вопросы специального правового регулирования крупных сделок актуальны не для всех юридических лиц, а в основном для обществ с ограниченной ответственностью (далее — общество, ООО) и акционерных обществ. Соответственно, необходимые сведения можно найти в двух специальных законах: Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статья 46) и Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (глава X).
Решение о совершении сделки
Возможность проведения крупной сделки напрямую зависит от решения всех участников общества с ограниченной ответственностью. В законе даже предусмотрена ситуация, когда желание участника отказаться и не совершать крупной сделки неизбежно приводит к перераспределению долей.
В соответствии с общим правилом пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) само общество не вправе приобретать акции (доли из них) в его уставном капитале. Одно из исключений касается только крупных сделок.
Закон гласит: в случае принятия общим собранием участников ООО решения о заключении (одобрении) крупной сделки общество обязано приобрести по требованию участника общества его долю в уставном капитале. Это обязательство возникает в двух случаях:
- этот участник голосовал против сделки;
- данный участник не участвовал в голосовании.
Участник вправе потребовать от ООО приобретения доли в течение 45 дней со дня, когда он узнал или должен был узнать о решении о крупной сделке, а если он все же участвовал в общем собрании, — в течение 45 дней со дня принятия решения о несогласии (п. 2 ст. 23 Закона об ООО).
По закону, у компании есть три месяца на то, чтобы приобрести долю участника, не согласного на крупную сделку. При этом уставом ООО может быть установлен иной срок (он может быть установлен только единогласно всеми участниками).
Особые правила. Уставом ООО может быть запрещено отчуждение доли или части доли участника общества третьим лицам.
Приобретение доли на практике означает выплату участнику реальной стоимости его доли в уставном капитале. Фактическая стоимость определяется на основании бухгалтерской отчетности ООО за последний отчетный период, предшествующий дню подачи участником претензии. Но возможен и другой вариант: с согласия участника компания вправе вместо денег, то есть в натуре, предоставить ему товары той же стоимости.
Основные угрозы
Крупная сделка – это всегда источник нервозности не только для компании и ее участников, но и для контрагентов и деловых партнеров. Дело в том, что никогда нельзя исключать опасность признания такой сделки недействительной (нулевой).
Важно понимать, что решение общего собрания участников ООО о заключении крупной сделки само по себе не означает одобрения сделки и возможности ее непринятия. Ведь и общее собрание, и процедура принятия решения могут потом оказаться нелегитимными. Поэтому во время общего собрания необходимо задать один из главных вопросов: есть ли кворум?
В общем случае уставом ООО может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения ни общего собрания участников, ни совета директоров (наблюдательного совета). Однако в этом случае высоки риски приобретения неликвидного имущества, вывода активов и т. д., что неизбежно может вызвать конфликт интересов между участниками и подорвать финансовое положение компании.
В общем случае уставом ООО может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения ни общего собрания участников, ни совета директоров (наблюдательного совета). Однако в этом случае высоки риски приобретения неликвидного имущества, вывода активов и т. д., что неизбежно может вызвать конфликт интересов между участниками и подорвать финансовое положение компании.
Правило 25 процентов и более
Как видите, к крупным сделкам следует относиться с особым вниманием. Именно поэтому положения статьи 46 Закона устанавливают критерии крупной операции и другие правила.
Существенной может считаться не только одна сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), но и несколько взаимосвязанных сделок, которые связаны с приобретением, отчуждением или возможным отчуждением товаров компанией прямо или косвенно.
Основным критерием отнесения сделки к существенной является стоимость имущества, фигурирующая в договоре и других документах. Она должна составлять 25 и более процентов стоимости имущества ООО, определяемой по данным бухгалтерского учета за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о заключении указанной сделки.
Обратите внимание: В уставе может быть прописан более высокий рейтинг (размер) для отнесения сделки к крупной.
В зависимости от вида сделки источник информации о стоимости имущества разный: в случае отчуждения это данные бухгалтерского учета самого ООО (продавца), а в случае приобретения — цена, предложенная продавцом.
В любом случае бремя доказывания участнику и другим лицам, что сделка, совершенная обществом, невелика, и что неблагоприятных последствий не наступит, ложится на само общество. В случае возникновения противоречий в документах или прямого конфликта между участниками бухгалтерская экспертиза может помочь разрешить ситуацию. Особенно это актуально для ООО, применяющих упрощенную систему налогообложения. Помните, что такие компании не обязаны вести бухгалтерский учет для целей налогообложения, поэтому в такой ситуации могут отсутствовать некоторые необходимые документы.
Какие сделки могут быть признаны крупными
Пунктом 7 статьи 46 Закона об ООО установлено: уставом общества могут быть предусмотрены иные виды и (или) размеры сделок, в отношении которых устанавливается порядок их одобрения в качестве крупных сделок. Данное правило введено, во-первых, для учета специфики уставных задач каждого ООО и, во-вторых, для того, чтобы участники (руководство) могли более эффективно контролировать финансово-хозяйственный оборот внутри общества.
Окончательное соглашение об урегулировании также может быть важной сделкой. Поскольку оно утверждается судом (ст. 141 АПК РФ), он также обязан одновременно проверить наличие признаков существенного характера сделки (поскольку может нарушить, в том числе, и права, и законные интересы третьих лиц). При этом обратите особое внимание: оспорить такую сделку при наличии утвержденного судом мирового соглашения можно только в случае подачи жалобы на сам акт суда, которым утверждено это мировое соглашение.
Правило необычности и обязательности
Существенные сделки не признаются сделками в ходе обычной хозяйственной деятельности компании. На практике у этого положения есть существенные недостатки, так как зачастую сложно однозначно сопоставить «обычную хозяйственную деятельность» с уставными целями, ее видением участниками ООО и реалиями ведения бизнеса. Следовательно, возрастает угроза признания сделки недействительной. В практике арбитража можно найти множество споров на эту тему.
Кроме того, сделки не признаются крупными при соблюдении двух условий (хотя и носят крупный характер по финансово-экономическим показателям):
- ее совершение является обязательным для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами;
- договоры заключаются по ценам и расценкам, устанавливаемым государством (в частности, Правительством Российской Федерации).
Вот некоторые примеры крупных сделок: внесение вклада в уставный капитал с крупной суммой имущества, покупка ранее арендованного нежилого помещения, договор залога недвижимого имущества (ипотека) и др.
Согласие на проведение сделки
Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников ООО. Основные задачи на данном этапе – обеспечить присутствие участников на собрании и проинформировать их о своей повестке дня, чтобы потом они не ссылались на то, что их не уведомили о рассмотрении важной сделки.
Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном Законом об ООО, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной Законом об ООО, уставом и внутренними документами общества, порядок проведения устанавливается решением общего собрания (п. 1 ст. 37 Закона об ООО).
Перерывы в работе общего собрания (в том числе внеочередные) допускаются. Срок их действия законом не ограничен. Например, в решении ФАС Центрального округа от 20.07.2006 в деле № А36-288/3-04 арбитры признали перерыв в работе внеочередного общего собрания ситуацией, когда истец (член ООО) не нарушала свои права и нормы Закона об ООО. Между тем, перерыв составил пять дней.
Пример
Выписка из устава ООО «Интелпро»:
- Решение о заключении крупной сделки, сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении сделки.
Учитывая ее важность, закон предъявляет особые требования к содержанию решения об одобрении операции. Несомненно, он должен содержать данные о сделке, а именно: стороны, выгодоприобретатели, цена, предмет сделки и другие ее существенные условия. По общему правилу, он оформляется протоколом общего собрания и считается законным, если не противоречит положениям устава и нормам действующего законодательства.
Под иными существенными условиями следует понимать, в частности, условия, которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для совершения таких сделок (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Таким образом, если решение (протокол) общего собрания участников не содержит этих условий, совершенная обществом сделка не считается одобренной.
Решение об одобрении крупной сделки может содержать и иные условия, не отнесенные законом или иными правовыми актами к существенным. На это указано в п. 15 Рекомендации Научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа по рассмотрению споров, связанных с применением законодательства о создании, реорганизации, ликвидации коммерческих юридических лиц, их правового положения, а также о правах и обязанностях участников (учредителей).
Опасный момент. Обратите внимание: заключение мирового соглашения можно считать большим делом!
Между тем стороны и выгодоприобретатели сделки не всегда могут быть известны заранее (например, если она заключена на аукционе и т. п.). В таких случаях допустимо не предоставлять всю необходимую информацию о существенной сделке.
Уставом ООО может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом принятие решений об одобрении крупных сделок с товарами, стоимость которых составляет от 25 до 50 процентов стоимости всего имущества ООО, также может быть отнесено уставом к компетенции указанного органа. В целом установление законом требований к порядку проведения крупных операций призвано:
- защищать права и законные интересы общества и его участников при сохранности имущества общества;
- предоставлять обществу эквивалентную выгоду в момент выбытия его активов.
Момент одобрения сделки
Из Закона не совсем ясен момент, с чего важная операция считается одобренной. С формально-юридической точки зрения это, вероятно, момент подписания протокола (решения) общего собрания каждым участником общества.
Можно ли одобрить крупную сделку «задним числом»? Однозначно ответить сложно, хотя судьи и не исключают такой возможности. Так, в п. 29 Рекомендации Научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа № 3/2007 о рассмотрении споров, связанных с применением корпоративного права, и споров, связанных с применением законодательства об исполнительном производстве , сказано: не исключена возможность последующего одобрения в отношении существенных сделок, совершенных обществом с ограниченной ответственностью (т.е после их совершения).
Когда одобрение не требуется
Правило об одобрении крупных сделок (п. 9 ст. 46 Закона об ООО) не применяется:
- Для Общества с одним и тем же участником, одновременно являющимся его единоличным исполнительным органом.
- При переходе имущественных прав в процессе реорганизации общества, в том числе на основании договоров о слиянии и присоединении.
- При передаче обществу доли (части доли) в его уставном капитале в следующих случаях, предусмотренных Законом об ООО:
- отсутствие компенсации в установленный срок за досрочное изъятие акционером имущества, переданного обществу в счет оплаты доли (статья 15);
- неполная оплата части уставного капитала при регистрации общества (статья 16);
- отчуждение или передача доли (части доли) третьим лицам с нарушением порядка получения согласия на это, а также в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным способом (статья 21);
- выход участника из общества (статьи 23 и 26).
Изменения
Не секрет, что активно обсуждают проект реформы Гражданского кодекса. Предполагается, что она коснется и процедуры согласования крупных операций. В частности, планируется дополнить положения о государственной регистрации юридических лиц (ст. 51 ГК РФ). Согласно им, до государственной регистрации юридического лица, изменения его устава или до внесения в ЕГРЮЛ иных сведений, не связанных с изменением устава, налоговая инспекция обязана проверить соблюдение Закона о содержании письма, в частности, сведения о порядке согласования органами юридического лица основных сделок.
Жалоба со стороны ООО или его участника
Как отмечалось выше, положения о крупной сделке содержатся в статье 46 Закона об ООО. В случае нарушения требований, изложенных в настоящей статье, операция может быть признана недействительной по мнению самого общества или его акционера. Указанный иск может быть предъявлен в суд только в течение одного года (срок исковой давности). Истекший срок восстановлению не подлежит.
Пример
Объект иска можно сформулировать примерно так: требование о признании недействительным (неисполнимым) договора купли-продажи как крупной сделки, совершенной ответчиком (обществом, ООО) с нарушением требований законодательства, и применения последствий его ничтожности. Так, п. 3 ст. 43 Закона об ООО устанавливает ограниченный круг лиц, имеющих право на предъявление такого иска в суд. Это само общество или его член.
Однако при определенных условиях недовольному участнику не нужно ничего доказывать. Это касается ситуации, когда из документов и отчетов видно, что оспариваемая сделка невыгодна для компании. Следовательно, нарушены права и законные интересы участника (истца), если нет доказательств обратного. Иногда даже без документов видно, что сделка неизбежно влечет за собой убытки и другие неблагоприятные последствия (например, обращение взыскания на имущество компании в крупных размерах).
Важно: механизм оспаривания таков, что признание недействительным решения общего собрания участников или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об одобрении крупной сделки не влечет за собой признание соответствующей сделки также недействительной (в случае отдельного обжалования таких решений).
«Неприкосновенность» важной сделки
Однако не все так просто. Допустим, есть неугодный участник, который хочет оспорить почти каждую сделку, которая кажется ему крупной. Законодатель позаботился об этом заранее: существует исчерпывающий перечень обстоятельств, при которых суд откажет в признании существенной сделки недействительной (даже при нарушении требований статьи 46 Закона об ООО). Перечислим их (речь идет об участнике ООО, обратившемся в суд с иском о признании сделки недействительной):
- голос участника общества не мог повлиять на результаты голосования по крупной сделке, хотя он и принимал участие в голосовании по данному вопросу;
- не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь убытки общества или участника либо наступление иных неблагоприятных последствий;
- к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки в соответствии с нормами Закона об ООО;
- в суде было показано, что другая сторона сделки не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением требований, предусмотренных для крупной сделки.
О настоящем и будущем крупных сделок
Вопросы правового регулирования крупных сделок отражены в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (утверждена решением Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г.).
Документ устанавливает следующий факт: Крупные транзакционные структуры, формально предназначенные для сохранения права собственности на хозяйствующий субъект, на самом деле широко используются для отказа от совершенных и даже полностью или частично исполненных транзакций. Это подрывает имущественный оборот и находится в резком противоречии с имущественными интересами подрядчиков и кредиторов.
Но какой посыл изложен в Концепции на перспективу: возможность защиты интересов общества при совершении крупной сделки путем оспаривания должна признаваться для этого только в том случае, если общество (истец) является добросовестным контрагентом, не знает и не может знать о нарушении порядка проведения таких сделок его исполнительным органом.
Как видите, большое дело пронизано подводными камнями, которые важно распознать и не наткнуться. Бухгалтеру и юристу одинаково важно понимать, какое место в общей массе занимает каждая конкретная сделка, связана ли она с «обычной хозяйственной деятельностью» компании, или есть признаки ее крупного характера. В любом случае масштаб сделки напрямую связан с данными бухгалтерского учета и отчетности.
Загрузка...